Заключение договора после оказания услуг или выполнения работ — это ситуация, при которой контрагент заказчика сначала выполняет свои обязательства полностью или частично, а затем стороны заключают соглашение. Чтобы документ распространялся на отношения, возникшие до его заключения, это нужно специально оговорить.
Чем полезно это решение
Метод ретроспективных сделок – один из способов определения рыночной стоимости бизнеса в рамках сравнительного подхода. Он позволяет оценить компанию, основываясь лишь на данных о сделках с ее собственными акциями (долями). Это решение поможет корректно применить метод на практике, избежать самых распространенных ошибок.
Преимущества и недостатки
Методика проста в использовании, объем исходных данных для нее минимален, расчеты не отличаются особой трудоемкостью. Она пригодится для определения стоимости как собственной компании, так и потенциального объекта для поглощения. Единственный минус методики – ограниченность ее применения. С ее помощью можно оценивать только те компании, по которым имеется информация о купле-продаже акций или долей. Более того, в решении не поясняется, как рассчитать премию к стоимости за контроль, поэтому разумнее его применять для оценки миноритарных пакетов акций.
Для оценки рыночной стоимости бизнеса методом ретроспективных сделок предстоит сделать следующее:
- найти и проанализировать информацию о сделках с акциями (долями) оцениваемой компании, совершенных в прошлом (иначе говоря, ретроспективных);
- рассчитать поправки на дату совершения сделки;
- определить итоговую рыночную стоимость оцениваемой компании.
Какие данные о сделках с акциями оцениваемой компании потребуются для метода ретроспективных сделок
Оценка стоимости бизнеса методом ретроспективных сделок начинается со сбора данных о продаже пакетов акций объекта оценки. Эти данные можно найти, например, в данных учета компании или во внешних источниках (в частности, на сайте журнала «Слияния и поглощения» или внутренней базе сделок Thomson Reuters – в обоих случаях доступ к информации платный). Данные сводятся в единую таблицу, в которой перечисляются все известные сделки с акциями, их стоимость, количество проданных (купленных) акций и доля в обыкновенных акциях (см. Пример сбора данных о сделках с акциями оцениваемой компании).
Зная по сделке за каждую дату вырученную сумму и число реализованных акций, не сложно рассчитать стоимость одной бумаги на ту же дату (в реализуемом пакете) – достаточно поделить первый показатель на второй. Чтобы свести полученную динамику ретроспективных цен за акцию к рыночной стоимости бизнеса, потребуется определить поправки на дату совершения сделки.
Перед финансистами компании «А» поставили задачу оценить стоимость пакета ее акций (меньше 50%). Поскольку в прошлом известно несколько случаев продажи и покупки ее акций, было решено воспользоваться методом ретроспективных сделок. Исходная информация для дальнейших расчетов представлена в таблице 1. Ретроспективные сделки с акциями оцениваемой компании.
Таблица 1. Ретроспективные сделки с акциями оцениваемой компании
Как рассчитать поправки на даты совершения сделок
Поправки к стоимости бизнеса на даты совершения сделок с акциями оцениваемого предприятия можно рассчитать одним из двух способов:
- через котировки акций отраслевых публичных компаний-аналогов;
- на основании изменения финансовых показателей оцениваемой компании.
Формула 1. Расчет поправки на дату совершения сделки
Расчет поправок с учетом изменения стоимости акций компаний-аналогов. Чтобы определить поправку к стоимости бизнеса на котировки акций отраслевых компаний-аналогов (подробнее см. Как собрать информацию о сделках с компаниями-аналогами при оценке бизнеса сравнительным подходом), нужно сделать следующее:
- выяснить, по каким ценам торговались акции компаний-аналогов на каждую из дат, по которым есть информация о сделках с акциями оцениваемого предприятия, а также на день оценки (иначе говоря, дату, по состоянию на которую рассчитывается стоимость бизнеса);
- рассчитать по формуле 1 для каждой из ретроспективных сделок с акциями компаний-аналогов поправку на дату совершения сделки;
- определить итоговые поправки по каждой из дат как среднюю арифметическую из рассчитанных ранее поправок в разрезе компаний-аналогов.
Пример расчета поправки на дату совершения сделки с учетом котировок акций компаний-аналогов
Специалисты компании «А» собрали информацию о котировках акций семи предприятий-аналогов (эмитентов) в те же дни, когда совершались сделки с акциями «А», а затем рассчитали поправки по формуле 1 для каждого эмитента на каждую дату и их среднеарифметические значения – итоговые поправки на время совершения сделок, по всем эмитентам (см. таблицу 2. Поправки на дату совершения сделки с учетом котировок акций компаний-аналогов).
Таблица 2. Поправки на дату совершения сделки с учетом котировок акций компаний-аналогов
Расчет поправок на дату совершения сделок по финансовым показателям оцениваемой компании. Чтобы определить поправки на даты совершения сделок исходя из динамики финансовых показателей оцениваемой компании, сначала нужно определиться с перечнем последних. В него можно включить стоимость активов, валовую прибыль, прибыль от продаж, все, что способно повлиять на стоимость бизнеса и о чем есть информация на даты совершения сделок и день оценки. Поправки рассчитываются по той же схеме, что и в случае с котировками акций аналогов – сначала соотносятся значения каждого из показателей на дату совершения сделки и дату оценки (по формуле 1. Расчет поправки на дату совершения сделки), а затем находятся их средние арифметические (см. Пример расчета поправки на дату совершения сделки по финансовым показателям оцениваемой компании).
Для расчета поправки на динамику финансовых результатов в компании «А» решили рассматривать такие показатели: стоимость активов, валовая прибыль и прибыли от продаж. Все – по состоянию на каждую из девяти рассматриваемых дат. В соответствии с формулой 1 определили поправочные коэффициенты по каждому из этих показателей (см. таблицу 3. Поправки на дату совершения сделки по финансовым показателям оцениваемой компании) и их средние арифметические в разрезе дат.
Таблица 3. Поправки на дату совершения сделки по финансовым показателям оцениваемой компании
Как рассчитать итоговую рыночную стоимость акций оцениваемой компании
По методу ретроспективных сделок рыночная стоимость одной акции на дату оценки рассчитывается по формуле:
Формула 2. Расчет рыночной стоимости одной акции на дату оценки методом ретроспективных сделок
Сдо = Цдс х Пдс х (1+Пк)
Порядок действий будет следующим:
- исходя из проданного пакета акций (доли в уставном капитале) определяется премия за контроль. Ее размер зависит от того, какие дополнительные полномочия предоставляет рассматриваемый пакет. Так, например, права у собственника с 51 процентом акций гораздо выше, чем у миноритария. Отсюда если все ретроспективные сделки совершались с миноритарными пакетами (до 50% акций), при этом рассматривается такой же пакет (не выше 50%), то премия за контроль не требуется;
- по каждой из дат ретроспективных сделок по формуле 2 рассчитывается рыночная стоимость одной акции оцениваемой компании с учетом поправки на котировки акций аналогов. Средняя из полученных значений – рыночная стоимость той же акции, но уже на дату оценки;
- аналогично на дату оценки определяется рыночная стоимость одной акции с учетом динамики финансовых результатов;
- двум значениям стоимости на день оценки (с учетом поправок на котировки и финансовую динамику) задаются веса. Последние определяются экспертно, на усмотрение исполнителя. Например, если оценке подлежит миноритарный пакет акций, то больший вес присваивается показателю, рассчитанному по информации о компаниях-аналогах, контрольный – наоборот;
- стоимости на дату оценки умножают на соответствующие им веса. Их сумма – не что иное, как итоговая рыночная стоимость одной акции компании, определенная методом ретроспективных сделок.
Пример определения рыночной стоимости одной обыкновенной акции методом ретроспективных сделок
Основываясь на данных о совершенных в прошлом сделках с акциями компании «А» (см. Пример сбора данных о сделках с акциями оцениваемой компании) и поправках на изменение цен акций ее аналогов (см. Пример расчета поправки на дату совершения сделки с учетом котировок акций компаний-аналогов) по формуле 2 рассчитали рыночную стоимость одной акции «А» на каждую дату сделки и итоговую – на день оценки (1,16 руб. за акцию, см. таблицу 4. Рыночная стоимость одной обыкновенной акции по котировкам акций компаний-аналогов).
Таблица 4. Рыночная стоимость одной обыкновенной акции по котировкам акций компаний-аналогов
По той же схеме, но уже с учетом поправок на динамику финансовых показателей компании «А» (см. Пример расчета поправки на дату совершения сделки по финансовым показателям оцениваемой компании) получили второе значение рыночной стоимости одной акции на дату оценки (1,14 руб. за акцию, см. таблицу 5. Рыночная стоимость одной обыкновенной акции с учетом изменений финансовых показателей).
Таблица 5. Рыночная стоимость одной обыкновенной акции с учетом изменений финансовых показателей
Поскольку необходимо оценить неконтрольный пакет акций «А», методу, основанному на изменении цен акций компаний-аналогов, котируемых на фондовой бирже, присвоили вес 0,8, а методу, учитывающему динамику финансовых результатов, – 0,2. Отсюда итоговая рыночная стоимость одной обыкновенной акции компании «А» составляет 1,16 руб. (1,16 руб. × 0,8 + 1,14 × 0,2).
Опубликовано на портале «Финансовый директор».
Допустима ли ретроактивная оговорка для контрактов по 44-ФЗ и 223-ФЗ
На основании Федерального закона №44-ФЗ осуществляют закупки субъекты, расходуются бюджетные средства, в том числе органами государственной власти и бюджетными учреждениями. То обстоятельство, что расходуются не личные средства организации, а бюджетные, налагает на заказчика обязанность следовать принципам контрактной системы. В числе таких принципов: конкурентность и целесообразность выбора субъекта для оказания услуг или выполнения работ.
То есть заказчик обязан с помощью установленных федеральным законом конкурентных способов выбрать наилучшего контрагента, который произведет оказание услуги или выполнит работу с наилучшим качеством и по наименьшей цене. Проведение конкурентной процедуры и заключение договора после выполнения работ или оказания услуги невозможно и нелогично.
Если заказчик пренебрегает конкурентной процедурой, когда она необходима, и предоставляет возможность удобному ему подрядчику выполнять работы, после чего заключает с ним контракт с ретроактивной оговоркой, он совершает административное правонарушение, предусмотренное ст. 7.29 КоАП РФ.
Таким образом, подписание контракта по 44-ФЗ с ретроактивной оговоркой в большинстве случаев невозможно, по этой причине закон о контрактной системе не содержит норм, позволяющих заключение контракта после оказания услуг или выполнения работ.
Этой же позиции придерживаются Минфин и Минэкономразвития, которые в своих письмах неоднократно приходили к тем же выводам. В числе таких писем, например:
Важно помнить, что 44-ФЗ допускает заключение договоров без проведения конкурентных процедур в ограниченном перечне случаев, который приведен в ст. 93 44-ФЗ. При этом ч. 15 ст. 34 44-ФЗ сообщает о том, что в определенных случаях из числа указанных в ст. 93 контракт заключается без соблюдения требований, предъявляемых для соглашений по этому закону. Очевидно, в такие контракты заказчик вправе включить ретроактивную оговорку, если оказание услуг уже состоялось.
Таким образом, если услуги оказаны или работы выполнены до заключения контракта, для которого необязательно проведение конкурентной процедуры, это не является нарушением. В подтверждение этой позиции издано несколько разъяснительных писем, в их числе:
К аналогичным выводам пришли и некоторые суды. В частности, такой подход отражен:
- в кассационном постановлении Арбитражного суда Северо-западного федерального округа от 07.06.2018 по делу №А56-62247/2017;
- в апелляционном постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2017 по делу №А40-250141/16.
Заказчики, работающие по 223-ФЗ, обладают большей свободой действий и ограничены только собственными положениями о закупке. Так, разрабатывая положение, заказчик вправе предусмотреть случаи, когда допустимо оказание услуги или начало работ до заключения договора, и обязанности сторон, связанные с этим обстоятельством.
На что обратить внимание при составлении договора
Соглашение, которое регулирует оказание услуг или выполнение работ до заключения договора и распространяет действие на предшествующие периоды, составляется по тем же правилам, что и обычно. Для урегулирования времени действия документа в него необходимо добавить только ретроактивную оговорку в раздел «Срок действия» или «Прочие условия».
Пример формулировки ретроактивной оговорки:
В 2011 году окончила УрГЮА (ИПиП), в 2013 — РАНХиГС по программе «Управление государственными и муниципальными закупками». С 2013 по 2018 года занималась юридическим сопровождением закупок бюджетных учреждений федерального и регионального уровней.
Можно ли заключить договор после его исполнения
Гражданское законодательство РФ допускает заключение договора после исполнения: согласно п. 2 ст. 425 Гражданского кодекса РФ стороны вправе распространить действие соглашения на события, предшествовавшие его подписанию, с помощью специальной, ретроактивной оговорки.
По общему правилу заключить договор и распространить его действие на прошедший период допускается в любой момент, в том числе когда уже состоялось оказание услуг, подрядчик начал работы до заключения контракта, но еще не окончил их, или когда они уже окончены, но заказчик за них еще не рассчитался.
