Исполнение природоохранного законодательства в той или иной степени затрагивает всех хозяйствующих субъектов, особенно в области обращения с отходами, ведь даже работа офиса приводит к образованию отходов (таких как мусор от офисных помещений, отработанные картриджи принтеров и другая отработанная оргтехника, отработанные лампы).
Поскольку хранение отходов является лицензируемым видом деятельности, образователи отходов, не имеющие лицензии на обращение с ними, должны передавать образуемые отходы другим юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям, имеющим лицензию на обращение с отходами, в срок, не превышающий 11 месяцев с момента образования. Важно учитывать при заключении договора наличие образуемых видов отходов в лицензии лица, которому передаются отходы.
Хозяйствующие субъекты, в процессе деятельности которых образуются исключительно ТКО, не вносят плату за НВОС при размещении отходов при условии передачи их региональному оператору.
Споры о плате за НВОС
Одним из распространенных судебных споров между хозяйствующими субъектами (а также между хозяйствующим субъектом и контрольно-надзорным органом) является спор о внесении платы за НВОС при размещении отходов и сопряженном с этим переходе прав собственности на отходы.
На практике случается, что хозяйствующий субъект, оказывающий услуги по транспортированию и размещению отходов, намеренно не оговаривает в договоре аспекты перехода прав собственности на отходы, а также ответственность за внесение платы за НВОС при размещении отходов.
В случае когда заказчик, передающий отходы, не имеет большого штата сотрудников и компетентных специалистов в сфере природоохранного законодательства, он принимает условия договора, предложенные исполнителем. Это может привести к тому, что право собственности на отходы не переходит от заказчика к исполнителю и заказчик продолжает нести ответственность за переданные отходы, хотя на практике уже не может отслеживать безопасное обращение с ними. В данном случае и обязанность по внесению платы за НВОС при размещении отходов остается за заказчиком, т.е. лицом, передавшим отходы.
Рассмотрим более детально правовые нормы, которыми можно руководствоваться для установления легитимности возникших правоотношений.
Как уже говорилось, плательщиками платы за НВОС при размещении отходов, за исключением ТКО, являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, при осуществлении которыми хозяйственной и (или) иной деятельности образовались отходы.
Данная обязанность по компенсации причиненного окружающей среде вреда в виде внесения платы за НВОС не может быть прекращена только в связи с заключением договора на передачу отходов и не может автоматически возникнуть у лиц, оказывающих эти услуги, в отсутствие определенных условий, согласованных участниками договора, и без передачи образователем отходов специализированной организации — приемщику денежных средств в целях внесения данных платежей.
Данная правовая позиция отражена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.2008 № 8672/08 и Определении Верховного Суда РФ от 30.11.2010 № 78-Впр10-33.
Вопрос перехода права собственности на отходы, не согласованный в рамках договора на передачу отходов, может иметь важное значение при возникновении угрозы нанесения вреда окружающей среде при обращении с отходами, например при транспортировании или временном накоплении уже переданных отходов, т.к. согласно ст. 210 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.
Право собственности на отходы определяется в соответствии с гражданским законодательством (ст. 4 Федерального закона № 89-ФЗ). Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 223 ГК РФ).
Сторона, принимающая отходы, должна озаботиться обеспечением безопасности для окружающей среды принимаемых отходов (например, целостностью корпусов отработанных ртутных ламп), т.к., если иное не предусмотрено договором, бремя содержания (в т.ч. и обеспечение безопасности для окружающей среды) данных отходов переходит к нему.
Условия договора на передачу отходов должны быть наиболее полными и регламентирующими прежде всего обязанности каждой из сторон договора.
Условия договора на передачу отходов
Условия, которые необходимо предусмотреть в договоре на передачу отходов, чтобы избежать судебных споров между участниками договора, включают в себя следующие аспекты:
• вид и количество передаваемых отходов;
• цель передачи и приема отходов (транспортирование, утилизация, обезвреживание, размещение);
• наличие соответствующей лицензии на обращение с отходами у стороны, которая принимает отходы;
• адрес передачи отходов;
• условия накопления передаваемых отходов;
• требования к состоянию передаваемых отходов;
• обязанность по внесению платы за НВОС (за исключением ТКО) в части размещения отходов;
• право собственности на передаваемые отходы;
• обязанность о своевременном уведомлении другой стороны при невозможности выполнения согласованных в договоре условий;
• ответственность за причинение вреда окружающей среде при обращении с отходами;
• срок оказания услуг по приему отходов, в т.ч. срок реагирования исполнителем на поступившую заявку от заказчика.
Рассмотрим подробнее некоторые из перечисленных выше условий передачи отходов.
Цель (цели) передачи и приема отходов
Одним из важнейших условий договора является цель (цели) передачи и приема отходов и соответствие данной цели (данных целей) виду (видам) обращения с отходами, указанному (указанным) в действующей лицензии принимающей стороны. Так, если цели передачи и приема отходов — транспортирование и размещение, то в действующей лицензии принимающей стороны должно быть и то, и другое.
При этом допускается отсутствие в действующей лицензии принимающей стороны конечной цели передачи отходов (размещение, утилизация, обезвреживание) в случае, если данная сторона договора представит надлежащим образом заверенную копию договора на дальнейшую передачу данных отходов.
Таким образом, должен ясно прослеживаться путь отходов от отходообразователя до субъекта, осуществляющего конечный этап обращения с ними — обезвреживание, утилизацию или размещение.
Транспортирование отходов
Вопрос транспортирования отходов также можно отнести к одному из ключевых условий договора. Хозяйствующий субъект может самостоятельно транспортировать отходы I–IV классов опасности при наличии соответствующей лицензии, а при ее отсутствии — только отходы V класса опасности.
Условия накопления и требования к состоянию отходов
Условия накопления и требования к состоянию передаваемых отходов разнообразны и зависят от специфики отхода. Стороны договора должны руководствоваться правилами и нормами, разработанными для конкретных видов отходов.
Например, в случае с отработанными ртутными лампами это Постановление Правительства РФ от 28.12.2020 № 2314 «Об утверждении Правил обращения с отходами производства и потребления в части осветительных устройств, электрических ламп, ненадлежащие сбор, накопление, использование, обезвреживание, транспортирование и размещение которых может повлечь причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям и окружающей среде».
Подобные правила должны строго соблюдаться сторонами договора во избежание возникновения опасности для окружающей среды.
Обязанность по внесению платы за НВОС
Обязанность по внесению платы за НВОС в случае передачи отходов (за исключением ТКО) на размещение является обязательным условием договора передачи отходов. В случае передачи отходов на утилизацию или обезвреживание внесение платы за НВОС не требуется.
Сроки оказания услуг
Срок приема отходов, в т.ч. срок реагирования исполнителем на поступившую от заказчика заявку, также имеет значение для стороны, передающей отходы: во-первых, накапливать отходы разрешается сроком не более 11 месяцев с момента их образования; во-вторых, несвоевременный вывоз отходов влечет невозможность их дальнейшего временного накопления заказчиком.
В завершение отметим, что самым важным моментом, безусловно, является предотвращение причинения вреда окружающей среде. Стороны договора должны стремиться принять все возможные действия, направленные на снижение НВОС при передаче отходов.
Раздельное накопление отходов — обязанность отходообразователей. При этом природопользователь либо передает отходы на утилизацию специализированной организации и оплачивает ее услуги, либо составляет «доходный» договор, при котором сам получает плату за разделенные фракции отходов. В статье разбираем, как правильно составить «доходный» договор, выбрать подходящий предмет договора и уйти от «серой» схемы во избежании штрафов.
Ведущий специалист экологического сопровождения и консалтинга EcoStandard group
Обзоры, интервью, свежие новости и изменения в законодательстве — оперативно в нашем Telegram-канале. О самых важных событиях — в нашей группе ВКонтакте.
На территории каждого субъекта Российской Федерации должен быть утвержден Порядок накопления твердых коммунальных отходов (в том числе их раздельного накопления).
Как правило, Порядок предполагает два варианта реализации раздельного накопления:
- Дуальная схема/двухконтейнерная система, при которой в одном контейнере накапливаются смешанные/»влажные» отходы, содержащие органические отходы и отходы жизнедеятельности, а в другом — «сухие» отходы, подходящие для вторичной переработки (подлежащие утилизации), не загрязненные пищевыми отходами;
- Многоконтейнерная система, предполагающая контейнер под смешанные/»влажные» отходы, содержащие органические отходы и отходы жизнедеятельности, и отдельные контейнеры для раздельного накопления таких фракций, как бумага, картон, пластик, полиэтилен, металл, стекло, подходящие для вторичной переработки (подлежащие утилизации), не загрязненные пищевыми отходами.
Как в первом, так и во втором варианте необходимы письменное обозначение и цветовая индикация соответствующего контейнера. В некоторых регионах есть требование к объему и материалу контейнеров.
Итак, мы поставили определенное установленным Порядком количество контейнеров. Накапливаем отдельно отходы — стекло, пластик, бумагу с картоном и т.д. Однако при этом возникает противоречие — с одной стороны, эти отходы считаются раздельно накопленными ТКО, с другой — у каждой фракции есть свой код ФККО и наименование, а это значит, они уже не являются ТКО согласно письму Минприроды РФ от 15.01.2019 № 12-50/00189-ОГ и отсутствуют в перечне ТКО, указанном на сайте Росприроднадзора, который составлен на основании письма Росприроднадзора от 06.12.2017 № АА-10-01-36/26733.
Поэтому перед природопользователем стоит выбор:
- Не выделять фракции в отдельные отходы и отдавать мусор региональному оператору в составе ТКО (в таком случае есть риск получить штраф при проверке Росприроднадзора за неучтенные отходы, если не сможете убедить инспектора в том, что это ТКО).
- Заключить договор на обращение с раздельно накопленными отходами:
на утилизацию,на продажу. - на утилизацию,
- на продажу.
Если самим платить за утилизацию отходов специализированной организации, то здесь все предельно ясно — и отходообразователь, и утилизатор проводит отходы с кодами ФККО по своим отчетам.
Для заключения «доходного» договора на обращение с отходами нужно выбрать его предмет и учесть риски от выбора того или иного определения предмета договора. Варианты формулировок у всех разные: вторичные материальные ресурсы, вторичное сырье, товар, продукция, макулатура, пленка, стекло, пластик и т.д.
«Доходный договор» — договор, в рамках исполнения которого планируется получение денежных средств (в нашем случае — отходообразователем).
Чтобы разобраться в определениях «вторичные материальные ресурсы» и «вторичное сырьё», обратимся к ГОСТ Р 54098-2010 «Ресурсосбережение. Вторичные материальные ресурсы» и ГОСТ 30772-2001 Ресурсосбережение. Обращение с отходами».
Вторичные материальные ресурсы(ВМР) — отходы производства и потребления, образующиеся в народном хозяйстве, для которых существует возможность повторного использования непосредственно или после дополнительной обработки. Они подлежат утилизации — могут быть использованы непосредственно, либо быть переработаны во вторичное сырье.
Использование BMP — применение накопленных отходов производства и потребления в хозяйственных целях в виде вторичных материальных ресурсов для использования их сразу или в перспективе хозяйственного развития после первичной (предварительной) подготовки и обработки или без какой-либо подготовки и обработки для производства вторичного сырья или для получения товарной продукции.
- отходы производства и потребления, которые в перспективе (потенциально) или сразу (актуально) пригодны для использования в промышленном производстве для получения сырья, изделий и/или энергии;
- отходы производства и потребления, специально собранные и подготовленные к использованию в хозяйственных целях или к переработке во вторичное сырье;
- продукцию первичной (предварительной) переработки отходов, соответствующую требованиям определенных нормативных (ГОСТ, ГОСТ Р, СТО) и/или технических (ТУ, ТО) документов;
- отходы, специально складированные в техногенных ресурсных накоплениях для использования их в определенном или неопределенном (отдаленном) будущем в качестве вторичного сырья.
Вторичное сырье (ВС) — однородная и паспортизованная часть вторичных материальных ресурсов, образованных из собранных, накопленных и специально подготовленных для повторного хозяйственного использования отходов производства и потребления или продукции, отслужившей установленный срок или морально устаревшей.
Ко вторичному сырью при идентификации недопустимо применять термины «утиль», «утильсырье», т.к. это материал, восстановленный для использования в качестве сырья, полученный из отработавших продуктов и отходов, за исключением отходов, образующихся в первичном производственном процессе.
Основная номенклатура вторичного сырья установлена в ГОСТ Р 54098:
- вторичное древесное сырье: древесные отходы производства и потребления и продукция их первичной переработки;
- вторичное пищевое сырье: пищевые отходы производства и потребления и продукция их первичной переработки;
- вторичное полимерное сырье: полимерные отходы производства и потребления и продукция их первичной переработки;
- вторичное строительное сырье: различные отходы производства и потребления, а также продукция их первичной переработки, предназначенные для использования в производстве строительных <материалов и в строительстве;
- вторичное текстильное сырье: текстильные отходы производства и потребления и продукция их первичной переработки;
- макулатура: бумажные и картонные отходы, отбракованные и вышедшие из употребления бумага, картон, типографские изделия, деловые бумаги (к макулатуре относят отходы от упаковки из бумаги, картона и потерявшей потребительские свойства картонно-бумажной продукции).
Использование ВС — применение накопленных вторичных материальных ресурсов в хозяйственных целях для использования их сразу или в перспективе хозяйственного развития в качестве вторичного сырья для производства материалов, веществ, продукции, а также для выполнения работ или получения энергии после первичной (предварительной) подготовки и обработки или без какой-либо подготовки и обработки.
Таким образом, вторичное сырье — это часть вторичных материальных ресурсов и в качестве предмета договора является рискованным, поскольку подразумевает предварительную обработку и/или утилизацию (лицензируемые виды деятельности) до требований ГОСТ — можно получить II категорию НВОС даже из-за отходов 5 класса опасности.
Следующий вариант предмета договора — продукция. Чтобы «отход» стал «продукцией» и реализовывался как товар, необходимо выполнение ряда условий:
- Наличие в уставной документации видов экономической деятельности по производству соответствующей продукции и реализации соответствующего вида товара;
- Наличие документов технического регулирования, позволяющих подтвердить соответствие образующихся в результате осуществления хозяйственной или иной деятельности юридическим лицом (ЮЛ) или индивидуальным предпринимателем (ИП) веществ и материалов продукции;
- Наличие документов, подтверждающих соответствие образованных в результате осуществления хозяйственной или иной деятельности ЮЛ или ИП веществ, материалов требованиям документов технического регулирования виду продукции;
- Отражение в документах первичного учета предприятия операций с указанными веществами и материалами в качестве операций с продукцией (т.е. никакого упоминания об отходе).
В документах технического регулирования на продукцию (товар) должны быть учтены требования соответствующих национальных и отраслевых стандартов, санитарно-гигиенические нормативы и правила, природоохранные требования.
Теперь рассмотрим такой вариант, как «товар» или «б/у товар». Если продажа осуществляется профильному заготовителю вторсырья со специализированным оборудованием для дальнейшей утилизации, то это будет прямо указывать на то, что продажа осуществляется именно отходов, исходя из самого определения отходов производства и потребления в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления».
Отходы производства и потребления — вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с № 89-ФЗ.
«Удаление» расценивается как утилизация, обезвреживание или размещение. Поэтому если данные материалы попадают к заготовителям вторсырья, то они однозначно остаются в рамках действия № 89-ФЗ.
Позиция госорганов такова, что если вы продаете отходы, являющиеся, как мы разобрались выше, вторичными материальными ресурсами, с целью утилизации, то и вы, и утилизатор обязаны провести эти отходы по всем отчетностям. А если в ОКВЭД утилизатора есть коды обращения с отходами, то, по их мнению, вы отдавать им можете исключительно отходы, а не продукцию или готовое вторсырье.
Покупателю выгодно провести сделку, как покупку продукции, потому что тогда и учет вести не требуется.
В Минприроды разработали законопроект о вторичных материальных ресурсах, где есть четкое разграничение между вторичными материальными ресурсами и вторичным сырьем, чтобы исключить споры между бизнесом и надзорными органами, которые не могут договориться.
В законопроекте предусмотрены информационно-технические справочники, которые помогут понять, что относится к отходам, а что нет. Там же предусмотрено подробное описание раздельного сбора отходов и возможность ограничения использования неэкологичной упаковки и товаров.
Разобранные отличия в понятиях позволяют прийти к выводу, что в «доходных» договорах главное уйти от «серой схемы» и минимизировать риски наступления административной ответственности, избегая таких формулировок, на которые у вас нет подтверждающих технологических документов соответствия.
«Серая» схема — ситуация, когда информация об отходах не отражается в отчетах ни у отходообразователя, ни у утилизатора.
При заключении договора также стоит обратить внимание на следующее:
- Прописывать все термины, предмет договора (в идеале — отходы в соответствии с ФККО);
- Определить цель передачи (обработка/утилизация, обработка с целью дальнейшей утилизации);
- Обозначить право собственности на отходы, образующиеся в результате обработки;
- Упаковка не может позиционироваться, как побочная продукция. Это либо отход, либо многооборотная упаковка;
- Если оргтехнику продавать, например, как лом, за символическую цену утилизатору, который явно не будет использовать её по назначению, то на основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ, сделку могут посчитать недействительной;
- Продавец несет ответственность за то, что продаёт и может быть привлечен к ответственности за несоответствие предмета купли-продажи. Например, в договоре указано вторсырьё или продукция, а по факту покупателю достались отходы, требуемые дополнительной обработки до соответствия условиям вторсырья. Раздельно накопленные отходы — не вторсырье.
